Налоговая оговорка — зачем нужна в договорах?

Наши специалисты «Аудит Эксперт» считают, что в договорах с поставщиками необходимо включать специальную налоговую оговорку. Так как отсутствие данной оговорки увеличивает риск потерять миллионы из-за недобросовестных контрагентов. Следует помнить, что из-за оговорки компания может угодить в ловушку самих налоговиков. Как это происходит подробно расскажем в данной статье. Если решите, что оговорка в договорах вашей компании необходима, посмотрите, как ее грамотно сформулировать и использовать на практике.

Налоговая оговорка — это условия договора, которые позволяют покупателю потребовать от поставщика налоговые потери, если налоговая инспекция отказала в вычетах НДС и сняла расходы по сделке. По закону включать налоговую оговорку в контракты необязательно. Таким образом, покупатель и поставщик не имеют права принуждать друг друга внести такие условия в договор. В ходе аудиторской проверки наши аудиторы начали замечать, что проверяющие из ИФНС активно навязывают налоговую оговорку всем компаниям. На этот счет нет универсального совета, поэтому каждая компания для себя решает соглашаться или нет на данное условие.

С одной стороны, условие о налоговой оговорке кажется выгодным для организации. В случае, когда продавец обязуется возместить налоговые потери. Данный аргумент в пользу оговорки приводят сами налоговики. Но в первую очередь такие условия в договоре полезны самим инспекторам. С их помощью проверяющим легче уговорить компанию-покупателя сдать уточненку и впоследствии доначислить налоги и пени по сделкам с недобросовестными поставщиками. Риски для проверяющих минимальны, ведь судиться из-за доначислений компания будет уже с контрагентами, а не с инспекцией.

Во всяком случае компаниям-покупателям необходимо учитывать, что налоговая оговорка в договоре — не волшебная палочка. Наши аудиторы напоминают, что даже если данный пункт есть в контракте, это не гарантия, что судьи точно удовлетворят иск о возмещении налоговых потерь. Чтобы успешно взыскать убытки с контрагента, нужно как минимум правильно составить текст налоговой оговорки, быть уверенным в платежеспособности поставщика и учесть ситуации, когда налоговая оговорка не сработает. Все эти моменты аудиторы раскрыли далее.

 Что указать в налоговой оговорке, чтобы она сработала

Взыскивать налоговые убытки с контрагентов  можно через суд. К примеру, Верховный суд обязал поставщика вернуть покупателю всю сумму НДС, указанную в договоре. При этом вину поставщика в налоговом разрыве не доказали. Продавца обязали возместить убытки только из-за налоговой оговорки в контракте (определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455). Но выиграть дело возможно только с правильно составленной налоговой оговоркой.

В большинстве случаев в договорах встречается налоговая оговорка, которая основана на двух статьях ГК: статье 406.1 «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств» и статье 431.2 «Заверения об обстоятельствах».

По статье 406.1 ГК стороны сделки имеют право согласовать любые обстоятельства, при наступлении которых поставщик должен возместить покупателю имущественные потери. Причем покупатель не обязан доказывать, что он понес ущерб из-за поставщика. Таким образом, основанием для возмещения потерь не обязательно должен быть акт или решение по налоговой проверке. Стороны сделки могут договориться, что поставщик обязуется возместить ущерб даже в том случае, если покупатель добровольно уточнился по сделке после получения претензий от налоговиков.

Преимущество такой оговорки в том, что не нужно доказывать размер убытков и вину контрагента. Подписывая договор с таким условием, поставщик автоматически возлагает на себя ответственность за действия всех поставщиков в цепочке поставки. Для покупателя это значительно упрощает процедуру взыскания убытков в суде.

По статье 431.2 ГК поставщик гарантирует, что он добросовестный контрагент. К примеру, он обязательно отразит выручку и НДС по сделке в бухгалтерском и налоговом учете, заплатит налоги в полном объеме, правильно оформит первичку и счета-фактуры, обладает достаточными трудовыми и материальными ресурсами для исполнения договора.

Поставщик обязан возместить покупателю налоговые убытки, если нарушит такие заверения. Однако в отличие от статьи 406.1 ГК, взыскать ущерб по статье 431.2 ГК можно только доказав, что между убытком и недостоверным заверением есть прямая связь. А для этого нужен акт или решение по налоговой проверке, из которого будет ясно, что налоговый разрыв произошел именно из-за поставщика. Поэтому больше шансов взыскать деньги с контрагента на основании статьи 406.1 ГК.

Если в вашем договоре налоговая оговорка базируется только на статье 431.2 ГК, подпишите дополнительное соглашение к договору с формулировками о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК). Для поставщика это повышенный риск, но с помощью сильной переговорной позиции сможете убедить его в необходимости налоговой оговорки. Чтобы было проще договориться, можно пойти на компромисс.

В каких ситуация налоговая оговорка не сработает. Рассмотрим судебную практику

Перед тем как решить, что будете судиться с контрагентом, проверьте, что у вас есть на руках именно тот документ, который указан в тексте налоговой оговорки как основание для возмещения ущерба.

Наши аудиторы советую также убедиться, чтобы в тексте налоговой оговорки не было двусмысленных фраз и неясности. Напоминаем, что взыскать ущерб точно не выйдет, если сделка была фиктивной или у контрагента совсем нет денежных средств. Далее рассмотрим примеры из судебной практики.

• Не наступило событие, при котором поставщик обязан возместить потери.

Стороны согласовали налоговую оговорку, где перевозчик был обязан возместить заказчику ущерб, если он представит решение инспекции о доначислении НДС по сделке. Спустя некоторое время контрагентов вызвали на комиссию в инспекцию. После комиссии заказчик занервничал и решил сразу сдать уточненку. А дальше пошел в суд с иском, чтобы контрагент возместил ему налоговые потери. Однако суд отказал, так как стороны договорились, что возмещение потерь происходит именно на основании решения налоговой о доначислениях, а не уточненной декларации (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2021 по делу № А14-7450/2020).

• Покупатель участвует в схеме по уклонению от налогов.

Даже правильно составленная налоговая оговорка не позволит взыскать налоговые потери с контрагента, если сделка была фиктивной (постановление АС Уральского округа от 23.06.2022 по делу № А60-28950/2021).

 Налоговая оговорка сформулирована не конкретно. В договоре было условие о том, что «сторона несет ответственность за убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору». Когда покупателю доначислили налоги по итогам проверки, он пошел в суд, чтобы взыскать налоговые потери с поставщика. Но суд отказал: мотивировал это тем, что из текста договора непонятно, при каких обстоятельствах поставщик обязан возместить налоговые потери (постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.07.2020 по делу № А70-12918/2019).